E EEOC:s räkenskapsår löper ut den 30 september. Och som vanligt kommer de flesta av EEOC:s distriktskontor att göra en särskild insats för att avsluta så många pågående anmälningar som möjligt, utan att äventyra utrednings- eller förlikningsförfarandet, i syfte att öka antalet beslut om anmälningar för det innevarande räkenskapsåret. Denna särskilda insats tar vanligtvis formen av en eller flera av följande typer av åtgärder från EEOC:

  1. Den EEOC-utredare som har fått i uppdrag att behandla anmälan kommer att ringa arbetsgivaren och föreslå en uppgörelse på mer rimliga villkor än vad kommissionen kunde ha erbjudit tidigare under året. Detta gäller särskilt om ärendet endast omfattar frågor om individuell skada för en av de anklagande parterna och om fakta i ärendet är diskutabla.
  2. E EEOC-utredaren ringer eller skriver till arbetsgivaren för att informera denne om att kommissionen kommer att anse att förlikningen har misslyckats om parterna inte kan nå en överenskommelse vid ett visst datum, vilket vanligtvis är en relativt kort tidsperiod, t.ex. tio dagar. Detta gäller särskilt om ärendet gäller en liten grupp som kan drabbas och om förlikningsarbetet har dragit ut på tiden i flera månader.
  3. E EEOC:s utredare ringer plötsligt upp arbetsgivaren för en förhandskonferens, informerar arbetsgivarrepresentanten om att EEOC har för avsikt att utfärda ett beslut om rimlig orsak och frågar om arbetsgivaren har några ytterligare bevis för att bevisa att lagen inte har brutits.

Ovanstående ska inte tolkas som att EEOC aldrig erbjuder rimliga uppgörelser när det inte finns någon press på att avsluta det innevarande räkenskapsåret. I själva verket gillar EEOC att tro att alla sina förlikningserbjudanden är mycket rimliga. Om anmälan har varit anhängig i över ett år eller så, och det är augusti eller september, gör arbetsgivaren klokt i att se till att EEOC vidtar några åtgärder för att föra anmälan framåt.

Oppenbarligen skulle detta kunna vara till arbetsgivarens fördel eller nackdel beroende på omständigheterna. Frågan är om det skulle vara till arbetsgivarens fördel att lösa anklagelsen i detta skede eller låta förlikningen misslyckas och riskera en stämning antingen av den anklagande parten eller EEOC. Självklart bör ett juridiskt ombud rådfrågas om detta beslut. Hur som helst, bland de överväganden som en arbetsgivare måste göra finns följande:

  • Huruvida arbetsgivaren anser, på grundval av en solid rättslig grund, att ingen överträdelse har skett och att det inte finns någon rädsla för en ”rimlig orsak” eller ett efterföljande ”misslyckande i förlikningen”. (När det gäller detta alternativ bör man komma ihåg att EEOC:s ”reasonable cause findings” är just det, endast en rimlig anledning att tro att lagen har överträtts, inte ett domstolsbeslut om att en överträdelse faktiskt har konstaterats.)

  • Om det är möjligt att en överträdelse har ägt rum, och om det (på lång eller kort sikt) skulle kosta mer att driva frågorna i anklagelsen i domstol eller att lösa den nu.

Det finns vanligtvis inget enkelt svar, men som en utgångspunkt kan det vara av intresse att jämföra den monetära lättnad som erhållits för anmälande parter genom EEOC:s administrativa förfarande med de belopp som kommissionen erhållit genom de rättstvister som den drivit under de senaste tre budgetåren. Följande tabeller visar skillnaderna mellan de genomsnittliga belopp som EEOC erhöll från båda källorna under räkenskapsåren 2012 till 2014:

Klicka här för att se tabellen.

Tabellen visar att av de ärenden som löstes av arbetsgivare och EEOC genom den administrativa processen under räkenskapsåren 2012 till 2014 varierade förlikningarna från 19 062 dollar till 21 098 dollar per löst ärende.

För de fall som har prövats i domstol är resultatet betydligt annorlunda, vilket framgår av tabell 2:

Klicka här för att se tabellen.

Som man kan förvänta sig är det genomsnittliga belopp som EEOC erhåller per fall genom rättstvister betydligt högre än det genomsnittliga belopp som erhålls per fall som har lösts genom den administrativa processen. Detta beror på att EEOC väcker mycket få ärenden i domstol och att man av de ärenden som man väljer att väcka talan i allmänhet väljer ärenden där en policy, praxis eller dålig aktör har påverkat en stor grupp anställda.

Det bör därför lugna arbetsgivarna att EEOC varken väcker eller kan väcka talan i domstol i alla fall där man finner en rimlig orsak som leder till att en förlikning misslyckas. För räkenskapsåren 2012 till 2014 visade EEOC:s statistik att det fanns 2 616, 2 078 och 1 714 misslyckade förlikningsförsök. Under samma år lämnade EEOC endast in 122, 131 respektive 133 stämningar på grund av förtjänst. Mindre än 10 % av de misslyckade förlikningsförsöken ledde till att EEOC väckte talan i domstol.

Betyder detta att det finns en 90-procentig chans att en arbetsgivare kommer att ”slippa undan” även om förlikningen misslyckas? Nej, för det finns naturligtvis alltid en möjlighet att en privat advokat väcker talan. Tillförlitlig statistik om antalet privaträttsliga stämningar jämfört med antalet misslyckade förlikningar på årsbasis är inte lättillgänglig. Det står dock klart att det sammantaget är betydligt fler stämningar som görs av privata advokater än av EEOC.

Det finns alltså inget enkelt svar på frågan om när, om alls, en förlikning ska ingås. Det är en fråga som i slutändan bör övervägas noggrant av arbetsgivaren och dess juridiska rådgivare. EEOC:s argumentation efter att ha vägt alla relevanta bevis samt det ”olägenhetsvärde” som det innebär att slippa tvistens vågor bör naturligtvis vara viktiga faktorer i detta beslut.

Om ärendet å andra sidan omfattar en av EEOC:s prioriterade frågor (för närvarande t.ex. hbtq-frågor), eller en betydande grupp av anställda som berörs, eller om det är systematiskt till sin natur, kommer EEOC troligen att vara mindre intresserat av att ingå en förlikning i ett tidigt skede utan stora eftergifter, inklusive pressmeddelanden. Men det skadar aldrig att försöka lösa en anmälan på dina egna villkor, om det är möjligt, särskilt under augusti eller september, då EEOC:s räkenskapsår är slut.