Practices

Deveria Tratar da Liquidação de Empresas Financeiras em Falência e Limitar o Uso de Fundos de Liquidação Ordenada como Estabelecido na Lei Dodd-Frank Act

Em fevereiro de 2018, o Departamento do Tesouro dos Estados Unidos emitiu o Orderly Liquidation Authority e o Bankruptcy Reform Report (o “Relatório”) defendendo o aperfeiçoamento do Código de Falências, especificamente como ele se aplica às instituições financeiras. Este relatório está em total oposição à Lei CHOICE proposta por um grupo conservador de legisladores da Câmara dos Representantes dos Estados Unidos que procura desfazer grande parte da Lei Dodd-Frank de Reforma de Wall Street e Proteção ao Consumidor (“Dodd-Frank”) e revogar totalmente a autoridade de liquidação ordenada (“OLA”) estabelecida em Dodd-Frank.

A Dodd-Frank, a Corporação Federal de Seguros de Depósitos (“FDIC”) está autorizada a controlar os ativos de uma instituição financeira em falência que tenha o risco de perturbar os mercados financeiros dos Estados Unidos. O OLA fornece ao FDIC fundos gerados a partir de comissões sobre instituições financeiras para serem usados para desagregar os ativos dos bancos assumidos pelo FDIC. Os proponentes apoiam esta estrutura porque utiliza taxas bancárias em vez de dólares dos contribuintes para lidar com a desmontagem de bancos em dificuldades e reduzir o impacto nos mercados financeiros. Os opositores do OLA argumentam que o comportamento arriscado dos bancos é incentivado essencialmente pelo fornecimento de um fundo de garantia.

A Lei CHOICE não conseguiu reunir apoio no Senado, enquanto as reformas Dodd-Frank estabelecidas em benefício dos bancos comunitários e regionais estão avançando no termo atual sob a Lei de Crescimento Econômico, Alívio Regulatório e Proteção ao Consumidor e mantêm amplo apoio bipartidário, embora não aborde o OLA. O Relatório, em vez de propor a eliminação do OLA, sugere a limitação do uso do OLA apenas nos casos mais angustiados. A posição defendida pelo Relatório poderia ganhar força em futuras propostas legislativas porque limita o uso do OLA, que é defendido por muitos conservadores e não elimina o OLA de Dodd-Frank, que poderia atrair apoio político de membros mais liberais do Congresso.

O Relatório do Tesouro pediu ao Congresso para expandir o Código de Falências para que os bancos possam se dissolver sem causar um congelamento do crédito em todo o mercado. Isso “…estreitaria o caminho para o OLA, construindo um processo de falência mais robusto e eficaz para as empresas financeiras”. A solução do Tesouro é a criação de um novo capítulo para o Código de Falências – Capítulo 14. De acordo com o novo modelo do Capítulo 14, “…uma corporação financeira coberta que requeresse a falência solicitaria ao tribunal a aprovação de uma transferência dentro de 48 horas da maioria de seus ativos e algumas de suas obrigações para uma empresa de ponte recém-formada. Um tribunal permitiria a transferência se o tribunal determinasse, com base na preponderância das provas, que a transferência satisfaz certas condições, incluindo que a transferência é necessária para evitar efeitos adversos sérios na estabilidade financeira nos Estados Unidos e que a empresa de ponte é susceptível de satisfazer as obrigações de qualquer dívida, contrato executório, ou transferido para ela”

Similar ao OLA, o período de permanência de 48 horas permitiria que o caso de falência prosseguisse durante um “fim-de-semana de resolução”, permitindo assim “que as subsidiárias operacionais abrissem os negócios na segunda-feira com o mínimo de perturbações no mercado”. O Capítulo 14 também prevê a suspensão dos direitos de rescisão das partes envolvidas em contratos derivativos com a instituição financeira falida, e a responsabilidade financeira recairia sobre os acionistas, administradores e certos credores da empresa. O Tesouro também recomendou o fim da capacidade do FDIC de priorizar os créditos de credores situados de forma similar, exigindo um tribunal de falências para determinar a distribuição dos ativos e limitando o tempo e a extensão que o dinheiro do fundo OLA é fornecido à empresa ponte.

Tesouraria declarou no Relatório que, “Nós concluímos inequivocamente que a falência deve ser o método de resolução de primeiro recurso. Nossa razão é simples: a disciplina de mercado é o controle mais seguro da tomada de riscos excessivos, e o processo de falência reforça a disciplina de mercado através de uma alocação de perdas baseada em regras, previsível e administrada judicialmente por uma empresa falida.”

O Relatório do Tesouro não exigia a eliminação do OLA, no entanto, o seu apoio a um novo Capítulo 14 estabeleceria claramente o OLA sob Dodd-Frank como último recurso em relação às empresas financeiras falidas.

Este post no blog foi redigido por Matthew Wine, um advogado do escritório Spencer Fane LLP Kansas City, MO. Para mais informações, visite spencerfane.com.