A advogada de divórcio Carmela M. Miraglia explora as muitas questões que afetam se um cônjuge pode ou deve “manter o lar conjugal” após um divórcio.

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Uma das primeiras perguntas que a maioria das pessoas fazem durante uma consulta de divórcio é “Posso ficar com a casa?”. A maioria dos advogados de direito de família sabe que a resposta padrão é “depende”, seguido por “só porque você não pode, não significa que você deve”. Para alguns cônjuges divorciados, manter (ou ficar dentro) o lar conjugal torna-se sua proverbial baleia branca no divórcio, dominando sua atenção e distorcendo suas posições de negociação em outras questões importantes.

Não como muitas questões de divórcio, questões em torno do lar conjugal muitas vezes sangram sobre e entre as categorias amplas que definem um divórcio, tais como custódia de filhos, sustento de filhos e a divisão de bens conjugais. De fato, o direito do cônjuge de continuar usando o lar conjugal depois de um divórcio pode ser influenciado pela custódia, apoio e bens. Entretanto, os partidos frequentemente conectam emoções fortes ao lar conjugal, tornando-o uma das questões mais desafiadoras a resolver em um divórcio.

Há várias questões a considerar antes de tornar o antigo lar conjugal uma prioridade em seu divórcio. Estas incluem perguntas básicas de contabilidade financeira, considerações estratégicas em sua negociação, preocupações legais e auto-reflexão honesta sobre a dinâmica emocional que envolve a questão: Quem mantém o lar conjugal em um divórcio?

Cinco Perguntas: Quem mantém a casa em um divórcio?

Quem parte mantém o lar conjugal após um divórcio é muitas vezes uma questão complicada, particularmente nos casos em que ambas as partes procuram manter o lar. Aqui estão 5 perguntas que os partidos devem considerar ao decidir se eles devem seguir o lar no seu divórcio:

  1. Onde seus filhos vão residir, e quanto tempo eles vão viver lá?
  2. Existem bens suficientes para você ou seu cônjuge para comprar o interesse do outro partido no lar?
  3. Você terá renda e fluxo de caixa suficientes para pagar a casa após o divórcio?
  4. Se você não estiver comprando o interesse da outra parte, quanto tempo você ficará na casa após o divórcio?
  5. Posso forçar o meu cônjuge a deixar a casa durante o nosso divórcio?

Dependente de como responder a estas perguntas, pode fazer mais sentido, tanto emocional como financeiramente, fazer arranjos de vida alternativos.

A custódia da criança pode impactar quem mantém o lar conjugal

Em um divórcio contestado, a determinação da custódia da criança pelo tribunal pode ser um fator importante no qual o cônjuge receberá o lar conjugal. Em particular, se um cônjuge deseja viver no lar conjugal por um período de tempo após o divórcio – sem comprar o interesse do outro cônjuge – é provável que os juízes considerem as necessidades dos filhos no pedido de um dos pais para continuar usando o lar. Geralmente falando, um pai com custódia física primária ou compartilhada estará em uma posição melhor para continuar seu uso do lar após o divórcio do que um pai não-custodial que tem tempo limitado de parentalidade.

A razão por trás de permitir que um pai continue residindo no antigo lar conjugal com os filhos é multifacetada. Os juízes muitas vezes vêem tal arranjo como promovendo estabilidade para crianças que acabaram de experimentar a dificuldade e o trauma do divórcio de seus pais. Outra preocupação freqüente é se o pai primário tem os meios financeiros para obter nova moradia para os filhos se o lar conjugal for vendido. Em algumas situações, os juízes concederão a um dos pais um período de uso e desfrute do lar – que pode ser por vários meses ou anos – após o divórcio para garantir que os filhos tenham um teto sobre suas cabeças, pelo menos até que o pai possa recuperar sua base financeira.

Para os cônjuges sem filhos menores, os debates sobre quem mantém o lar conjugal muitas vezes se resumem a preocupações financeiras. Se os filhos estão envolvidos, porém, não é raro que um tribunal permita que um dos pais permaneça no lar por um período de anos após o divórcio.

Você tem os bens para comprar seu cônjuge fora do lar conjugal?

Em muitos divórcios, o lar conjugal é o quintessencial “bem conjugal conjunto”, tornando o lar conjugal um dos bens mais valiosos que está sujeito à divisão no divórcio das partes. Os tribunais frequentemente procuram dividir igualmente a equidade no lar conjugal. Assim, um cônjuge que procura manter o lar conjugal após o divórcio, deve geralmente recorrer à sua parte de bens separados para “comprar” o interesse do outro cônjuge no lar.

(Exemplo: Se os cônjuges divorciados tiverem $500.000 em capital próprio no lar conjugal, o cônjuge que pretende manter o lar deve normalmente concordar em pagar $250.000 ao outro cônjuge em consideração aos 50% de participação do outro cônjuge no lar. Se o cônjuge que procura manter o lar carece de $250.000 adicionais em ativos, a realização de tal compra torna-se difícil.)

Uma compra não precisa ser realizada estritamente com dinheiro – você pode compensar o custo com outros ativos conjugais como um carro, fundo de aposentadoria ou talvez até mesmo pagamentos ao longo do tempo para custear os custos iniciais. No entanto, os cônjuges com ativos limitados devem pensar cuidadosamente se realmente vale a pena sacrificar todos os seus outros ativos para manter um lar. É importante lembrar que, para a maioria da história dos EUA, os preços dos imóveis mal superaram a inflação em termos de aumento de valor. Os investimentos imobiliários – especialmente os residenciais – também têm custos substanciais, desde impostos imobiliários a juros hipotecários até a compra de um novo telhado a cada 20 anos. (Note que os imóveis para arrendamento proporcionam várias vantagens fiscais não disponíveis aos proprietários de imóveis residenciais convencionais em termos de custos de transporte). Em contraste, os investimentos no mercado de ações – apesar de todas as quedas ao longo dos anos – têm superado em 5x os investimentos imobiliários desde 1928.

Um cônjuge que afunda todos os seus ativos pós-divórcio em um único imóvel residencial está provavelmente sacrificando o potencial de grandes ganhos no mercado de ações ao longo do tempo. Uma maneira de pensar sobre isto é simplesmente olhar para o crash económico de 2008. A partir do final de 2016, o aumento da bolsa de valores superou o mercado imobiliário em 20 das 24 áreas metropolitanas dos Estados Unidos. De 1928 a 2019, pelo menos, os dados são bastante claros: investir em ações supera investir em imóveis. Os cônjuges devem considerar esta realidade antes de afundar todos os seus ativos pós-divórcio na casa conjugal.

Calcular um preço de compra para a casa conjugal pode ser um desafio. Os cônjuges divorciados frequentemente contratam avaliadores imobiliários para avaliar a casa, e é comum que a compra seja calculada com base na avaliação mais alta. Se ambas as partes querem manter a casa, isso complica ainda mais a questão, pois os juízes frequentemente têm pouca paciência para uma “guerra de lances”. As partes negociando um buyout também devem considerar questões como se o buyout diminui certos custos transacionais, como evitar a comissão de um corretor de imóveis, o que pode influenciar o preço do buyout.

Finalmente, vale a pena notar que um cônjuge que procura comprar o interesse da outra parte na casa também deve geralmente refinanciar quaisquer hipotecas sobre o imóvel, de modo que o nome da outra parte seja removido da hipoteca. A obtenção de um refinanciamento pode ser um desafio para as partes com crédito pobre ou renda ou bens limitados. Uma questão chave nesses casos se concentra em quanto tempo uma parte tem que obter um refinanciamento, e o que acontece com a propriedade se ela não puder refinanciar nenhuma hipoteca.

Você terá o fluxo de caixa para manter a casa conjugal se você a mantiver?

Em alguns casos, os tribunais de Massachusetts sustentaram que o uso da casa conjugal por uma parte após um divórcio pode ser visto como um componente do sustento da criança. Sob esta teoria, o pai não-custodial deve esperar por uma futura venda do lar – atrasando sua parte da divisão dos bens – enquanto o pai custodial reside no lar com as crianças. Em alguns casos, o pai não-custódio pode até ser condenado a pagar os custos da casa como um componente do sustento da criança.

Mais comumente, a parte residente no lar conjugal é responsável pelo pagamento de 100% dos custos associados com a casa. Esses pais podem (e muitas vezes recebem) o sustento da criança, que ele ou ela então usa (junto com suas outras fontes de renda) para pagar pela casa. Para cônjuges divorciados de meios limitados, isto pode resultar em que a parte se torne “pobre da casa”.

Investopedia define ser “pobre da casa” da seguinte forma:

Pobre da casa é um termo usado para descrever uma pessoa que gasta uma grande proporção da sua renda total na propriedade da casa, incluindo pagamentos de hipotecas, impostos sobre a propriedade, manutenção e serviços públicos. Os indivíduos nesta situação estão com falta de dinheiro para itens discricionários e tendem a ter dificuldade em cumprir outras obrigações financeiras, como pagamentos de veículos.

Regularmente ouvimos falar de cônjuges que lutam muito para manter o lar conjugal em um divórcio, apenas para vender um ou dois anos depois, porque manter o lar é simplesmente muito caro. É importante lembrar que os cônjuges divorciados têm que manter dois lares – um para cada ex-cônjuge – em vez de um único lar, após um divórcio. A necessidade de dois lares torna os recursos mais escassos para ambas as partes. No contexto do pagamento do antigo lar conjugal, um dos cônjuges terá muitas vezes dificuldades para pagar os custos operacionais e de manutenção de um imóvel que originalmente deveria cobrir as necessidades habitacionais de toda a família.

Pagar e manter o lar conjugal com apenas uma fonte de renda pode ser mais difícil do que muitas partes imaginam. Mesmo que você fosse o principal assalariado de sua família, muitas vezes é um erro assumir que os custos de manutenção do lar conjugal serão mais fáceis após o divórcio. Sem o benefício da atenção adicional do seu cônjuge, provavelmente haverá custos extras de manutenção que você terá que levar em conta na equação. Por exemplo, você pode ter que contratar uma empresa de jardinagem para acompanhar o jardim, um “faz-tudo” para consertar pequenas questões que já foram, ou uma governanta para ajudar na limpeza. Sem o conjunto extra de mãos do seu ex-cônjuge, você pode não ter tempo para resolver todas as tarefas durante os fins de semana, pois você também está gerenciando as tarefas domésticas, compras e atividades das crianças.

As casas que lutam pelo lar conjugal durante um divórcio e depois conseguem se encontrar rapidamente gastando uma parte maior de sua renda com a hipoteca e os custos de manutenção da casa pela qual lutaram, deixando-os “pobres da casa”. Antes de procurar manter o lar conjugal em um divórcio, as partes devem planejar cuidadosamente seu orçamento pós-divórcio. Uma diferença de $500 por mês pode parecer pequena, mas esta pode ser a diferença entre viver “pagar para pagar” e ter uma almofada nos próximos anos.

Como parte do processo de elaboração do orçamento, os cônjuges devem considerar o seguinte:

a. Todas as despesas recorrentes relacionadas com a casa, incluindo hipotecas, impostos imobiliários, serviços públicos e custos de manutenção.

b. Estimar as principais despesas periódicas, como a substituição do telhado, pintura exterior ou substituição de uma caldeira.

c. Calcular todas as outras despesas de vida semanais e mensais.

d. Determine todas as fontes de rendimento, incluindo rendimentos de trabalho, pensão de alimentos ou de alimentos recebidos, e potenciais créditos fiscais e reembolsos.

e. Sua “almofada” financeira – ou seja, todos os seus ativos líquidos, potenciais fontes de empréstimo, qualquer outra fonte de dinheiro se você tiver dificuldades financeiras.

Quanto tempo você espera ficar no lar conjugal após o divórcio?

Lutar pelo lar conjugal em um divórcio pode fazer muito sentido se você pretende comprar o interesse de seu cônjuge no lar. Para as partes que só pretendem viver no lar conjugal por um número limitado de anos após o divórcio, o cálculo é mais desafiador.

Como já foi referido acima, os tribunais irão muitas vezes considerar pedidos de pais que desejam continuar a residir no lar conjugal com os filhos durante um período de tempo, mesmo que o pai que faz os pedidos não tenha os bens necessários para comprar o interesse da outra parte no lar. Contudo, pode haver desvantagens significativas em continuar a residir no lar conjugal nestas circunstâncias. Estes incluem:

  • Você precisará pagar pela casa a partir de sua renda disponível – Ex-cônjuges que recebem uma pensão alimentícia limitada para um período limitado de tempo após o divórcio devem se perguntar se realmente faz sentido gastar seus recursos limitados em uma casa cara.
  • Você ainda precisará vender a casa e dividir o patrimônio – Embora viver na casa possa trazer conforto, é importante lembrar que o outro cônjuge ainda tem direito à sua parte ou a 50% do valor após uma venda.
  • Pagar por reparos e manutenção pode ser um desafio – O que acontece se a casa precisar de um novo teto após o divórcio? Enquanto a parte que reside fora da casa pode estar disposta a esperar pela sua parte dos lucros da venda, pedir a essa parte para pagar por grandes reparações pode ser uma história diferente. Um problema ao permitir que uma das partes permaneça na casa por um longo período de tempo após o divórcio é que a casa pode cair em desintegração, prejudicando o eventual preço de venda na estrada.
  • Quanto tempo você vai ficar lá? – Frequentemente vemos acordos e ordens que permitem que um dos cônjuges resida no lar entre 1 e 5 anos após o divórcio. Em algumas ocasiões, o período de residência está ligado ao facto de um ou mais filhos se emanciparem, fazerem 18 anos ou se formarem na escola secundária ou na faculdade. Quanto maior o período de residência, maior a carga sobre a festa fora do lar – que deve esperar pela sua parte dos rendimentos – e mais desafiadora se torna a situação para ambas as partes.

Posso forçar meu cônjuge a deixar o lar conjugal antes que o divórcio termine?

No caso de você não ter notado, o blog Lynch & Owens nunca teve medo de criticar a legislatura de Massachusetts por não ter atualizado as leis bobas. Quando se trata de ordens para “desocupar o lar conjugal”, no entanto, a legislatura recebe algo de aprovado. Para ordens de desocupação, devemos direcionar nossa frustração para os juízes do Tribunal de Família & Tribunais de Família.

Massachusetts tem um estatuto claro que deve ser cumprido antes que uma corte force um cônjuge a “desocupar” o lar conjugal durante um divórcio. Capítulo 208, s. 34B fornece:

Qualquer tribunal com jurisdição de ações de divórcio … pode, ao iniciar tal ação … ordenar que o marido ou esposa desocupem imediatamente o lar conjugal por um período de tempo não superior a noventa dias, e sob moção adicional por tal período de tempo, como o tribunal julgar necessário ou apropriado se o tribunal considerar, após uma audiência, que a saúde, segurança ou bem-estar da parte que se muda ou quaisquer filhos menores que residem com as partes seriam ameaçados ou substancialmente prejudicados por uma falha em entrar em tal ordem.

Em outras palavras, o “estatuto de vacância” de Massachusetts requer que o tribunal considere que a “saúde, segurança ou bem-estar” de uma parte ou criança menor será “ameaçada ou substancialmente prejudicada” a menos que um dos cônjuges seja involuntariamente removido de casa enquanto o divórcio estiver pendente. Na realidade, os juízes da Corte de Família e do Tribunal de Família ignoram rotineiramente esse padrão legal, forçando assim um dos cônjuges a deixar o lar mesmo quando não há evidência de dano ou deficiência substancial.

Está amplamente acordado que o padrão legal “desocupado” requer um grau de risco menor do que o necessário para uma ordem de prevenção de abuso 209A, mas não muito menor. Em geral, o simples fato de que os cônjuges estão se divorciando não deve ser suficiente para satisfazer o padrão de danos substanciais ou de prejuízo.

De fato, um estatuto é inútil se os juízes não o seguirem. E em Massachusetts, muitos juízes simplesmente ignoram o estatuto de vacância, optando, em vez disso, por entrar com ordens temporárias concedendo a um dos cônjuges “uso e gozo exclusivo” do lar conjugal durante o divórcio, o que obriga o outro cônjuge a deixar o lar. Para ser claro, a frase “uso e gozo” é retirada da lei de bens imóveis (e/ou lei do locador-tenente), mas parece não haver base legal para a entrada de tal ordem em um caso de divórcio.

(Nota do Editor: O estatuto de vacância é estritamente adaptado de forma que deve ser um recurso exclusivo para os juízes que buscam remover um cônjuge do lar conjugal em virtude de um divórcio. Não há realmente nenhuma base discutível para remoção de um cônjuge do lar com base em simples ordens temporárias de acordo com a Ch. 208, s. 28A. No entanto, ordens de “uso e aproveitamento” são usadas pelos juízes regularmente para contornar o estatuto de vacância)

Por causa da natureza peculiar das ordens temporárias no tribunal de sucessões, nem o Tribunal de Recursos de Massachusetts nem a Suprema Corte Judicial abordaram o estatuto de vacância desde 2005. Em termos práticos, isto significa que os juízes que exigem que um cônjuge saia de casa usando uma ordem temporária para “usar e desfrutar” enfrentam pouco ou nenhum empurrão dos tribunais de apelação. A linha de fundo é que os juízes de Massachusetts freqüentemente exigem que um cônjuge deixe o lar conjugal durante um divórcio de três maneiras:

  • 209A ordens de prevenção de abuso (ordens de restrição doméstica)
  • Direitos de víctima sob a Ch. 208, s. 34B
  • Direitos temporários concedendo a uma das partes “uso e gozo exclusivo” do lar conjugal

CDFAs podem ajudar: Devo manter o lar conjugal após o meu divórcio?

Consultar com um Analista Financeiro Certificado de Divórcio (CDFA) é muitas vezes uma boa ideia antes, durante ou após o seu divórcio. Um CDFA pode ajudá-lo a analisar seu orçamento para determinar se você terá a renda pós-divórcio e o fluxo de caixa para pagar a casa por conta própria. Além disso, um CDFA pode ajudá-lo a compreender as diferenças entre investir num “activo morto” como uma casa residencial versus activos mais líquidos que podem gerar rendimentos de investimento a longo prazo.

Sobre o Autor: Carmela M. Miraglia é uma advogada de divórcio de Massachusetts e advogada da família Cape Cod para Lynch & Owens, localizada em Hingham, Massachusetts e East Sandwich, Massachusetts. Ela também é mediadora da Mediação de Divórcio da Costa Sul.

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