Prácticas

Manejarían la liquidación de las empresas financieras en quiebra y limitarían el uso de los fondos de liquidación ordenada establecidos en la Ley Dodd-Frank

En febrero de 2018, el Departamento del Tesoro de los Estados Unidos publicó el Informe sobre la Autoridad de Liquidación Ordenada y la Reforma de la Quiebra (el «Informe») en el que aboga por la mejora del Código de Quiebras, específicamente en lo que respecta a las instituciones financieras. Este informe se opone frontalmente a la Ley CHOICE propuesta por un grupo conservador de legisladores de la Cámara de Representantes de Estados Unidos que pretende deshacer gran parte de la Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall Street y Protección al Consumidor («Dodd-Frank») y derogar completamente la autoridad de liquidación ordenada («OLA») establecida en Dodd-Frank.

En virtud de la Ley Dodd-Frank, la Corporación Federal de Seguros de Depósitos («FDIC») está autorizada a controlar los activos de una institución financiera en quiebra que tenga el riesgo de perturbar los mercados financieros de Estados Unidos. La OLA proporciona a la FDIC fondos generados por las tasas de las instituciones financieras que se utilizarán para separar los activos de los bancos asumidos por la FDIC. Sus defensores apoyan esta estructura porque utiliza las tasas de los bancos en lugar del dinero de los contribuyentes para gestionar el desmantelamiento de los bancos en quiebra y reducir el impacto en los mercados financieros. Los que se oponen a la OLA argumentan que se incentiva el comportamiento arriesgado de los bancos al proporcionarles esencialmente un fondo de garantía.

La Ley CHOICE no ha logrado reunir apoyo en el Senado, mientras que las reformas de la Ley Dodd-Frank establecidas en beneficio de los bancos comunitarios y regionales están avanzando en la legislatura actual en el marco de la Ley de Crecimiento Económico, Alivio Regulatorio y Protección del Consumidor y mantienen un amplio apoyo bipartidista, aunque no abordan la OLA. El Informe, en lugar de proponer la eliminación de la OLA, sugiere limitar el uso de la OLA sólo en los casos más problemáticos. La posición defendida por el Informe podría ganar fuerza en futuras propuestas legislativas porque limita el uso de la OLA, que es defendida por muchos conservadores, y no elimina la OLA de la Dodd-Frank, lo que podría atraer el apoyo político de los miembros más liberales del Congreso.

El Informe del Tesoro ha pedido al Congreso que amplíe el Código de Quiebras para que los bancos puedan disolverse sin causar una congelación del crédito en todo el mercado. Esto «…reduciría el camino hacia la OLA mediante la creación de un proceso de quiebra más sólido y eficaz para las empresas financieras». La solución del Tesoro es la creación de un nuevo capítulo del Código de Quiebras: el capítulo 14. Según el nuevo modelo del Capítulo 14, «…una sociedad financiera cubierta que se declare en quiebra solicitará al tribunal la aprobación de una transferencia, en un plazo de 48 horas, de la mayor parte de sus activos y de algunos de sus pasivos a una sociedad puente de nueva creación. El tribunal permitiría la transferencia si determina, sobre la base de una preponderancia de las pruebas, que la transferencia satisface ciertas condiciones, entre ellas que la transferencia es necesaria para evitar efectos adversos graves en la estabilidad financiera de los Estados Unidos y que es probable que la empresa puente satisfaga las obligaciones de cualquier deuda, contrato ejecutorio o transferido a ella».

De manera similar a la OLA, el período de suspensión de 48 horas permitiría que el caso de bancarrota se desarrollara durante un «fin de semana de resolución», lo que «permitiría que las filiales operativas abrieran sus puertas el lunes con mínimas interrupciones del mercado». El Capítulo 14 también establecería una suspensión de los derechos de rescisión de las partes que participan en contratos de derivados con la institución financiera en quiebra, y la responsabilidad financiera recaería en los accionistas de la empresa, la dirección y determinados acreedores. El Tesoro también recomendó poner fin a la capacidad de la FDIC de dar prioridad a las reclamaciones de acreedores en situación similar, exigir a un tribunal de quiebras que determine la distribución de los activos y limitar el tiempo y la medida en que se proporciona el dinero del fondo OLA a la empresa puente.

El Tesoro declaró en el informe que «concluimos inequívocamente que la quiebra debe ser el método de resolución de primer recurso. Nuestra razón es sencilla: la disciplina de mercado es el control más seguro para la asunción de riesgos excesivos, y el proceso de quiebra refuerza la disciplina de mercado a través de una asignación de pérdidas basada en normas, predecible y administrada judicialmente por la quiebra de una empresa.»

El Informe del Tesoro no pedía la eliminación de la OLA, sin embargo, su apoyo a un nuevo Capítulo 14 establecería claramente la OLA bajo Dodd-Frank como un último recurso con respecto a las empresas financieras en quiebra.

Esta entrada del blog fue redactada por Matthew Wine, un abogado de la oficina de Spencer Fane LLP en Kansas City, MO. Para más información, visite spencerfane.com.